業(yè)務(wù)外包VS勞務(wù)派遣

業(yè)務(wù)外包，是指企業(yè)將某項(xiàng)業(yè)務(wù)外包給其他專(zhuān)業(yè)的公司或組織來(lái)完成的一種對(duì)外合作形式。例如，企業(yè)將保潔工作外包給物業(yè)公司，將網(wǎng)站運(yùn)營(yíng)外包給技術(shù)公司等。由于業(yè)務(wù)外包便于企業(yè)將核心力量集中在自身業(yè)務(wù)的發(fā)展上，從而提高效率、降低成本，近年來(lái)在企業(yè)中日漸流行。但是業(yè)務(wù)外包也存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，稍有不慎可能會(huì)造成“假外包，真派遣”，由此引發(fā)勞動(dòng)爭(zhēng)議。

要避免業(yè)務(wù)外包可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，首先要對(duì)業(yè)務(wù)外包和勞務(wù)派遣進(jìn)行區(qū)別。

業(yè)務(wù)外包關(guān)注的是事和結(jié)果，主要考察外包的業(yè)務(wù)是否完成；勞務(wù)派遣關(guān)注的是人和過(guò)程，主要考察派遣員工的工作過(guò)程。

業(yè)務(wù)外包對(duì)工作成果進(jìn)行驗(yàn)收；勞務(wù)派遣對(duì)派遣員工進(jìn)行考核。

業(yè)務(wù)外包按照項(xiàng)目的完成情況進(jìn)行結(jié)算，對(duì)于有多少外包人員進(jìn)行外包工作在所不問(wèn)；勞務(wù)派遣按照派遣員工的人數(shù)和工資標(biāo)準(zhǔn)按月支付，即通俗叫作“數(shù)人頭”。

業(yè)務(wù)外包由外包項(xiàng)目負(fù)責(zé)人對(duì)外包人員進(jìn)行監(jiān)督和管理，一般不要求外包人員遵守被服務(wù)企業(yè)的規(guī)章制度。即使雙方約定外包人員需要遵守服務(wù)企業(yè)的規(guī)章制度，亦是因雙方的業(yè)務(wù)外包協(xié)議的約定，而非源于法律規(guī)定；勞務(wù)派遣人員受用工單位監(jiān)督和管理，需要遵守用工單位的規(guī)章制度。

2015年12月，A建筑公司與B勞務(wù)公司簽訂業(yè)務(wù)外包合同，A建筑公司將項(xiàng)目資料整理等工作內(nèi)容委托給B勞務(wù)公司完成。雙方另協(xié)議約定B勞務(wù)公司委托A建筑公司代發(fā)工資。2017年3月，婁某與B勞務(wù)公司簽訂勞動(dòng)合同后，B勞務(wù)公司將婁某安排至A建筑公司某項(xiàng)目部從事資料員工作。婁某在A建筑公司處工作期間直接接受A建筑公司的日常用工管理及工作安排，A建筑公司為婁某發(fā)放工資。婁某主張與A建筑公司系勞務(wù)派遣關(guān)系，請(qǐng)求裁定兩被申請(qǐng)人向婁某支付同工同酬工資差額、獎(jiǎng)金共計(jì)77774.58元。A建筑公司答辯稱(chēng)其將項(xiàng)目資料整理、廚師、車(chē)隊(duì)等業(yè)務(wù)外包給B勞務(wù)公司，婁某屬于B勞務(wù)公司員工，從事工作是B勞務(wù)公司自A建筑公司承包的業(yè)務(wù)，與A建筑公司無(wú)勞動(dòng)關(guān)系，不存在同工不同酬問(wèn)題。經(jīng)審查，B勞務(wù)公司具有勞務(wù)派遣資質(zhì)。

本案中，A建筑公司雖以業(yè)務(wù)外包合同的形式將婁某從事的項(xiàng)目資料整理服務(wù)工作委托給B勞務(wù)公司，但在履行合同期間，婁某實(shí)際直接向A建筑公司提供勞動(dòng)。A建筑公司負(fù)責(zé)對(duì)婁某進(jìn)行考勤、工作指揮等日常管理工作，且以其人力資源部門(mén)確認(rèn)的考勤數(shù)據(jù)、工作業(yè)績(jī)作為向婁某發(fā)放工資的依據(jù)。A建筑公司的上述行為均具有對(duì)婁某進(jìn)行直接管理的屬性。同時(shí)A建筑公司與B勞務(wù)公司簽訂的關(guān)于“外包”項(xiàng)目的業(yè)務(wù)確認(rèn)書(shū)中明確約定：項(xiàng)目費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)的具體金額根據(jù)外包業(yè)務(wù)實(shí)際使用人員和天數(shù)核算。這一條款亦不符合外包合同主要以外包業(yè)務(wù)完成情況為核算標(biāo)準(zhǔn)的特點(diǎn)。故勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)根據(jù)上述情形確認(rèn)婁某與兩被申請(qǐng)人之間形成事實(shí)上的勞務(wù)派遣關(guān)系。根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二十七條：“用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者的，應(yīng)當(dāng)適用勞務(wù)派遣相關(guān)法律規(guī)定?！被趭淠撑c兩被申請(qǐng)人存在勞務(wù)派遣關(guān)系的事實(shí)，婁某向兩被申請(qǐng)人主張同工同酬待遇的請(qǐng)求，仲裁委予以支持。