一、共享員工
疫情期間，最受大家關(guān)注的一種新型的用工模式莫過于某生鮮平臺與餐飲企業(yè)合作推出的“共享用工”模式，該平臺與餐飲企業(yè)之間達(dá)成合作，直接與餐飲企業(yè)的員工簽署勞務(wù)合同，餐飲企業(yè)的員工經(jīng)培訓(xùn)后入駐其各地門店上崗工作，用工期間的勞務(wù)報酬其與合作企業(yè)之間結(jié)算，由合作企業(yè)另行發(fā)放給員工。從上述公開信息尚不可窺 “共享員工”商務(wù)合作的全貌，但某生鮮平臺與餐飲企業(yè)的員工之間可能構(gòu)成如下法律關(guān)系： 1.勞務(wù)關(guān)系 基于企業(yè)間達(dá)成的“共享員工“的商業(yè)合作協(xié)議，餐飲企業(yè)將員工借調(diào)安排給生鮮平臺，且員工與生鮮平臺之間簽署勞務(wù)合同，餐飲企業(yè)的員工在與餐飲企業(yè)建立穩(wěn)定的勞動關(guān)系前提下，服從餐飲企業(yè)的工作安排，短期內(nèi)至某生鮮平臺提供的臨時性、階段性的崗位工作，提供勞務(wù)合同中約定的特定范圍內(nèi)的服務(wù)內(nèi)容，共享期滿后，重新回到餐飲企業(yè)繼續(xù)工作。 2.事實勞動關(guān)系 如生鮮平臺長期地向共享員工分配具體工作、對共享員工直接進(jìn)行用工管理并提供與本企業(yè)員工相似的薪資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)和福利待遇，或餐飲企業(yè)安排至生鮮平臺工作的員工屬于“停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員”，或“共享期間”員工與餐飲企業(yè)勞動合同到期未續(xù)簽或提前終止但生鮮平臺仍然再持續(xù)用工等情形的，均有被認(rèn)定事實勞動關(guān)系的可能。 3.勞務(wù)派遣 餐飲企業(yè)將共享人員調(diào)配給生鮮平臺使用，按照《勞務(wù)派遣暫定規(guī)定》第二十七條的規(guī)定“用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理”，有可能構(gòu)成無資質(zhì)的非法勞務(wù)派遣。 如構(gòu)成前述事實勞動關(guān)系，“共享員工”的用工單位與員工之間就存在被認(rèn)定為勞動關(guān)系且未簽訂書面勞動合同的法律風(fēng)險，這種情況下用工單位不僅要支付員工自用工之日起超過一個月未簽訂書面勞動合同而需要支付的雙倍工資，還存在因不規(guī)范的用工模式帶來的其他風(fēng)險，如補(bǔ)繳社保、員工離職的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付等。如構(gòu)成無資質(zhì)的非法勞務(wù)派遣，相關(guān)企業(yè)還將涉及行政罰款等行政處罰；除上述法律風(fēng)險外，還存在人才流失、商業(yè)數(shù)據(jù)泄漏等經(jīng)營風(fēng)險。雖然“共享用工”這一模式解決了許多企業(yè)的燃眉之急，但在借鑒他人經(jīng)驗使用該模式時，企業(yè)仍需謹(jǐn)慎。 除此之外的靈活用工模式，又是如何呢？ 一.平臺用工 2019年8月，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)平臺經(jīng)濟(jì)規(guī)范健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》提到了“切實保護(hù)平臺經(jīng)濟(jì)參與者合法權(quán)益，強(qiáng)化平臺經(jīng)濟(jì)發(fā)展法治保障“、”保護(hù)平臺、平臺內(nèi)經(jīng)營者和平臺從業(yè)人員等權(quán)益“、“抓緊研究完善平臺企業(yè)用工和靈活就業(yè)等從業(yè)人員社保政策，開展職業(yè)傷害保障試點，積極推進(jìn)全民參保計劃，引導(dǎo)更多平臺從業(yè)人員參保。加強(qiáng)對平臺從業(yè)人員的職業(yè)技能培訓(xùn)，將其納入職業(yè)技能提升行動”等內(nèi)容，由此可見，平臺用工模式已趨于成熟，后續(xù)國家相關(guān)規(guī)范的落地，將進(jìn)一步推進(jìn)平臺用工的合規(guī)性、安全性，其發(fā)展前景不可小覷。 二.勞務(wù)外包 勞務(wù)外包模式下，發(fā)包方對勞動者同樣無簽署勞動合同、社會保險、最低工資、加班費、產(chǎn)假、病假、年休假等各種勞動法的勞動保障要求，一定程度上降低了發(fā)包方人力管理成本、降低了勞務(wù)派遣員工比例、減少了勞動爭議法律風(fēng)險。但實踐中仍存在因發(fā)包方對勞動者進(jìn)行實際管理進(jìn)而被認(rèn)定為假外包真派遣的法律風(fēng)險，因此需要通過合同約定、管理權(quán)分配、商業(yè)保險兜底等方式進(jìn)行有效的風(fēng)險防控。 三.個體工商戶改革 這種新的商務(wù)合作關(guān)系超越了傳統(tǒng)的企業(yè)與員工之間的勞動關(guān)系，降低企業(yè)用工成本同時，也為個人創(chuàng)業(yè)和增收提供機(jī)會。但實踐中，如用人單位為了達(dá)到規(guī)避用人風(fēng)險，惡意要求勞動者進(jìn)行個體戶登記，仍按照其制定的各項勞動規(guī)章制度對勞動者進(jìn)行管理，且勞動者從事的工作仍為用人單位安排的有報酬的勞動的，仍有被認(rèn)定事實勞動關(guān)系的法律風(fēng)險。建議企業(yè)在簽署相關(guān)協(xié)議時，注意協(xié)議的簽署主體應(yīng)為為企業(yè)與個體工商戶而非企業(yè)與勞動者，通過詳細(xì)的商業(yè)合作條款確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并嚴(yán)格按照合同約定內(nèi)容執(zhí)行，避免日后產(chǎn)生不必要的勞資爭議糾紛。 四.其他 除上述用工模式外，勞動關(guān)系以外的靈活用工還有包括大家所熟知的退休返聘、高校實習(xí)、短期兼職等勞務(wù)用工類型。勞務(wù)關(guān)系不受勞動法調(diào)整，適用的一般的民法規(guī)定，建議企業(yè)在與勞務(wù)人員建立勞務(wù)關(guān)系時，應(yīng)簽署書面勞務(wù)協(xié)議，明確界定雙方權(quán)利義務(wù)，同時適當(dāng)購買商業(yè)保險，降低勞務(wù)用工風(fēng)險。 靈活用工成為企業(yè)用工的新選擇，將是時代發(fā)展的大趨勢。但由于現(xiàn)有法律與政策的存在一定的滯后性，運(yùn)用新型靈活用工模式的同時，也要注意相應(yīng)的法律問題，實現(xiàn)成本、效率與風(fēng)險之間的最佳平衡。在企業(yè)采用有意向采用各類方式降低成本的時候，不妨遵從如下幾條原則： ①找準(zhǔn)正確的法律適用依據(jù)； ②選擇適合的合作伙伴；
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